Iscrizione obbligatoria nelle white list: le indicazioni di ANAC sul subappalto #finsubito prestito immediato

Il mancato possesso del requisito di iscrizione nelle
white list per gli operatori economici che svolgono una
delle prestazioni elencate nel comma 53 dell’art. 1 della L. n.
190/2012, rientra tra le cause di esclusione obbligatorie
di carattere automatico di cui all’ 94, comma 2, del
d.Lgs. n. 36/2023 (Codice dei Contratti Pubblici) stabilendo
che costituisce motivo di esclusione la sussistenza, a carico dei
soggetti di cui all’art. 94, comma 3, di tentativi di infiltrazione
mafiosa o l’adozione di comunicazioni antimafia.

Tale requisito va posseduto dagli operatori economici anche se
non espressamente previsto nella legge di gara, per il principio
dell’eterointegrazione, e si applica, in caso
di subappalto, al subappaltatore.

Sulla necessaria iscrizione alla white list nel caso di appalti
in settori di attività a rischio di infiltrazione mafiosa si è
soffermata l’ANAC nella delibera dell’11
settembre 2024, n. 407 quale parere di precontenzioso
richiesto da un OE che riteneva illegittimo l’affidamento di alcuni
servizi a un operatore, non iscritto alla white list, e che aveva
subappaltato le prestazioni a un’altra ditta (invece in
possesso del requisito).

Ricorda ANAC che:

• l’art. 1, comma 52, della L. 190/2012 per alcune attività,
  elencate dall’art. 1, comma 53, della stessa Legge, prescrive
  l’obbligo di iscrizione all’elenco dei fornitori,
  prestatori di servizi ed esecutori di lavori non soggetti a
  tentativi di infiltrazione mafiosa (c.d. white list);
• l’art. 1, comma 52-bis, della L. 190/2012 prevede che
  l’iscrizione nel suddetto elenco tiene luogo della comunicazione e
  dell’informazione antimafia liberatoria anche ai fini della
  stipula, approvazione o autorizzazione di contratti o
  subcontratti relativi ad attività diverse da quelle per le
  quali essa è stata disposta;
• il requisito dell’iscrizione nelle white list istituite presso
  le prefetture competenti territorialmente, in quanto requisito di
  ordine generale attinente alla moralità
  professionale, deve essere posseduto momento della
  partecipazione alla procedura di gara, con la conseguenza che la
  mancata iscrizione (o la mancata dichiarazione di aver presentato
  idonea domanda di iscrizione nel predetto elenco) determina
  l’inammissibilità dell’impresa e la sua esclusione
  dalla gara;
• nel caso in cui la legge di gara non preveda espressamente tale
  iscrizione si verifica un meccanismo di
  eterointegrazione;
• il criterio prescelto dal legislatore per l’individuazione dei
  soggetti tenuti all’iscrizione nelle white list è quello della
  tipologia di attività esercitata;
• le vigenti disposizioni non operano alcun distinguo tra le
  attività principali e le attività secondarie o accessorie svolte
  dalle imprese, né istituiscono un regime differenziato in ragione
  della natura dell’impresa o della tipologia di utenza che beneficia
  dell’attività; prevedono, piuttosto, che laddove l’operatore
  economico operi in uno dei settori ritenuti particolarmente
  sensibili, sia tenuto a richiedere l’iscrizione alle white list
  della Prefettura territorialmente competente;
• l’operatore economico che partecipa in forma singola ad una
  procedura di gara per l’affidamento di un complesso di servizi,
  parzialmente riconducibili all’elenco di attività cui all’art. 1,
  comma 53, della L. 190/2012, è tenuto al possesso del requisito
  dell’iscrizione alle white list della prefettura territorialmente
  competente, anche quando l’attività maggiormente esposta a rischio
  di infiltrazione mafiosa sia da questi svolta in via secondaria o
  strumentale rispetto all’attività principale.

Subappalto: chi deve iscriversi nella white list?

Ne deriva che, quando il bando di gara preveda l’esecuzione di
servizi, anche solo parzialmente rientranti nell’elenco di cui
all’art. 1, comma 53, della L. 190/2012, la stazione appaltante è
tenuta ad accertare che l’impresa che vi partecipa e che dichiara
di eseguirla risulti iscritta nella white list. Nel caso in cui le
suddette lavorazioni siano affidate in subappalto o costituiscano
oggetto di una subfornitura, è il subappaltatore o
il subfornitore a dover risultare iscritto nelle white list.

Quindi l’iscrizione alla white list dovrà essere posseduta
soltanto dal soggetto che effettivamente andrà a svolgere
la prestazione rientrante all’interno dell’elenco di cui
all’art. 1, comma 53, della L. 190/2012.

Le eventuali clausole di segno contrario o l’assenza della
clausola che imponga, a pena di esclusione, detta iscrizione sono
suscettibili di essere sostituite o colmate, attraverso
l’eterointegrazione degli atti di gara e ciò in considerazione
della natura imperativa e cogente della disciplina relativa agli
accertamenti antimafia nei settori a rischio di infiltrazione
mafiosa. Questi stessi principi vanno ribaditi anche in vigenza del
D.lgs. n. 36/2023.

Ne deriva che anche con il nuovo Codice il requisito di
iscrizione nelle white list non sia incompatibile con il principio
di tassatività delle cause di esclusione e che
tale requisito vada posseduto dagli operatori economici che
svolgono una delle prestazioni elencate nel comma 53 dell’art. 1
della L. n. 190/2012, anche se non espressamente previsto nella
legge di gara.

Per ANAC, nel caso in esame, il requisito va certamente
posseduto dall’operatore economico incaricato di svolgere il
servizio, le cui prestazioni rientrano nella lettera i-ter)
dell’art. 1, comma 53 della L. 190/2012, introdotta dal D.l. n.
23/2020, convertito con la L. n. 40/2020, con cui è stato ampliato
l’elenco delle attività maggiormente esposte a rischio di
infiltrazione mafiosa e nel caso in cui le suddette lavorazioni
siano affidate in subappalto o costituiscano oggetto di una
subfornitura, è il subappaltatore o il subfornitore a dover
risultare iscritto nelle white list.